近日，湖北孝感的一个社区里面，一名2岁的幼儿在家中死亡，当地公安机关立案侦查，发现该名幼儿是饿死的，目前，幼儿的母亲已经被刑事立案。笔者认为，这名幼儿的母亲已经涉嫌遗弃罪或者故意杀人罪，本文分析一下。

我们先看一下，两罪的定罪与处罚。

遗弃罪：对于年幼等没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，最高可处5年有期徒刑。根据司法解释，遗弃造成被害人身体严重损害的，属于情节恶劣。

故意杀人罪：故意杀人，最高可处死刑，情节较轻的，处3至10年有期徒刑。

在本案中，两岁的幼儿是被饿死的，那么其母亲构成故意杀人还是遗弃呢？下面进行分析。

刑法理论将行为分为“作为”与“不作为”两种基本形式。大部分的犯罪行为都是作为方式的，例如拿刀将人杀死，就是以作为方式实施的故意伤人。

不作为，是指行为人负有防止危险产生的义务，能够履行义务的情况下而不履行，导致这种危险现实发生的。

母亲有喂养婴儿的义务，能够履行义务而不履行，最终导致婴儿死亡，这种就是以不作为方式实施的故意杀人罪。

遗弃罪的行为对象是没有独立生活能力的人，行为内容是拒绝扶养，成立遗弃罪的话，需要达到情节恶劣。

一般来说，对被害人长期不予照顾、不提供生活来源，致使被害人生存困难的，又或者遗弃行为致使被害人身体严重损害的，属于情节恶劣。

在本案中，幼儿的母亲对她的小孩具有救助义务，但她拒不救助的行为，既可能成立遗弃罪，也可能成立不作为的故意杀人罪。关键就要看，该幼儿的生命是否面临现实、紧迫的危险。

为了让大家更好理解，笔者举两个例子。

第一个例子，甲自己独自扶养一名2岁的幼儿，由于没有生活来源，就将该幼儿放到小区门口，让其自生自灭，后来幼儿被饿死。这种情形下，甲的行为构成遗弃。

第二个例子，乙自己独自扶养一名2岁的幼儿，由于没有生活来源，就将其反锁在家中，让其自生自来，后来幼儿被饿死。这种情形下，乙的行为构成不作为的故意杀人。

我们可以看到，区分两个犯罪的核心，就在于被害人的生命是否面临现实危险。第一个例子，甲是将幼儿放在小区门口，幼儿很有可能被救助的，虽然最后仍然饿死，但不影响遗弃罪的成立。第二个例子，乙将幼儿反锁家中让其被饿死，这种情形下，幼儿是不可能得到救助的，其生命面临着现实的危险。因此，第二个例子中，乙的行为构成故意杀人。

此次孝感2岁幼儿饿死家中，其母亲很有可能构成故意杀人罪，笔者查阅了相关的判例，如果将幼儿遗弃在环境恶劣、无法得到救助的地方，例如放到冰天雪地中，或者扔到无人经过的野外，基本上都会以故意杀人罪定罪处罚。

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